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  1. river river

    罗文斯坦《现代宪法论》札记: ##

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    1. river river

      @river P3:主权是将增至中的非理性因素——权力——在法律上的合理化。 ##

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      1. river river

        @river PP3-4:立宪主义是十七八世纪以来机械主义和理性主义的产物。时人认为可以通过明智的功能设计来驱除权力中的“魔性”。——按此所谓除魔,当指去除非理性。含义不同于韦伯所谓之祛魅(李猛亦译为“除魔”)。

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        1. river river

          @river PP5-6:权力自身在伦理上是中性的。真正的罪恶是不受控制的权力,亦即权力欲。阿克曼的名言常常被误用。

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    2. river river

      @river P8:当代各种意识形态分类之中都含有民族主义的色彩:神权统治、绝对君主制、立宪主义、集体主义(含社团主义、社会主义、共产主义)、法西斯主义。

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      1. river river

        @river PP9-10:专制(dictatorship)和独裁(autocracy)的区别:独裁仍要遵守宪法的程序性规定,仍要接受其他机构形式上的分权。专制的权力完全由个人垄断,不存在其他长期性制度,如希特勒帝国。

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      2. river river

        @river PP9-10:四个传统的权力持有者:政府、议会、选民、法院。现代的社会新的权力持有者:政党(常被大部分宪法忽视)、多元团体(大致等同于公民社会组织)、大众传媒。由后两者派生出压力集团和游说团体。

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    3. river river

      @river PP15-16:波利比乌斯在亚里士多德的基础上创造了混合政府理论,并在阿奎那手中达到顶峰。下启哈林顿、洛克、博林布鲁克、孟德斯鸠。对立面——绝对主义的政治思想家则有:马基雅维利、霍布斯、卢梭、法国大革命早期的激进民主论者。

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      1. river river

        @river 马基雅维利将亚里士多德的贵族制和民主制合并,都作为共和制的类型。因此只有君主制和共和制两种政体对立。

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        1. river river

          @river 孟德斯鸠又从君主制中划分出专制。共和制和君主制均可与立宪主义结合,成为法治国家。专制则不可。

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      2. river river

        @river P17:希腊和罗马的古典立宪主义崩溃后,基督教世界之外,只有中国的监察制可以限制政府权力。但它是伦理的而非政治的。——儒家宪政主义的先声。 ##

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    4. river river

      @river P24以下:论分权概念已过时。为全书一大理论创新点。

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      1. river river

        @river P26:亚里士多德《政治学》论分权:马其顿国家的三个部分:公共事务的审议、官员或治安官的组织、司法功能。但亚氏只是观察此一现象,并未从权力分立的角度来理解。

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      2. river river

        @river @river P25:分权名为权力分立,实为职能分立。分立的目的在于打碎利维坦,保护人民的自由。

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      3. river river

        @river P27:为什么代表制首先起源于十四世纪的西班牙、法国、英国?——这一论断准确吗?似乎与基佐《欧洲代议制政府的历史起源》中的观点不一致。存疑待查。 ##

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        1. river river

          @river P24:分权概念过时的一个体现:议会制政府。政府和议会的人员重叠导致无法分权。

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        2. river river

          @river P90:现代社会,权利受众参与政治过程的唯一特殊机制就是代表技术。开始是象征性的,后来成为真实的。

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      4. river river

        @river PP28-29:洛克、孟德斯鸠和法国大革命的意识形态都是反对传统的绝对主义,相信统治过程的理性化可以驱逐权力的魔性。——洛克赞成议会至上、法国大革命建立了大会制政府,都可理解。三权制衡的倡导者孟德斯鸠也相信权力的理性化吗?存疑。 ##

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      5. river river

        @river P30以下:新三分法:政策确定、政策执行、政策控制。

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        1. river river

          @river PP30-31:政策确定:民主国家往往由议会和政府共享;部分情况下选民介入。独裁国家由独裁者决定,但形式上可能需要政府、议会或选民认可。

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        2. river river

          @river PP31-33:政策执行:现代国家议会、行政、司法均有执行职能。议会将政策转变为立法,行政执行,法院通过裁判执行法律。洛克和孟德斯鸠眼中,法院的地位均低于议会和政府,政府和法院都是在以不同方式执行法律。

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        3. river river

          @river PP33-35:政策控制:可分为分享权力和控制权力。分享权力指两个权力持有者在履行某一职能时必须合作,如立法(似乎指立法过程中不同政党代表的协商);控制权力指不同权力持有者各自独立行使权力,合作完成一个政治行为。如两院分别审议法律。

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          1. river river

            @river 现代最有效的政策控制:责任制政府。古代的政治责任多为刑事责任(弹劾和褫夺公权,及官员对独裁者的责任)。现代政治责任是英国的发明:不信任投票、解散议会和重新大选。

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    5. river river

      @river P40:现代威权主义政体最普遍、最方便的意识形态就是民族主义。

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      1. river river

        @river PP41-42:极权主义只用于自上而下灌输的意识形态。古代君主国的基于古老传统的意识形态并非极权主义。

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        1. river river

          @river P43:民主极权主义,即强制权力受众接受民主意识形态。雅各宾派曾尝试过但失败了。民主在本质上是自由的。

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        2. river river

          @river P57:独裁与一党制紧密相关。唯一例外是巴西的瓦加斯 (Vargas) 政权,但其生命短暂

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      2. river river

        @river P44:绝对君主制法国,最高法院拒绝登记国王的法令和行政命令的习惯性权力。但国王可以施压法院强迫其登记。因此这种制约只是进谏的性质,不能对绝对王权形成有效制约,但可以激发潜在的宪政思想。——很像儒家宪政主义。

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        1. river river

          @river P45-46:拿破仑的统治术:权力在议会各院之间极度分散,以致无法对其形成有效制约。

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    6. river river

      @river PP53-54:立宪政体的权力结构中的三个主体:议会、政府、选民。由此产生6种分类:直接民主制、大会政府、议会制(英式内阁主导)、议会制(古典法式议会主导)、总统制(美式权力分立)、指导性政府(瑞士制)。

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      1. river river

        @river P56:政党的兴盛是大众民主和政党动员的产物。美国杰弗逊时代,英国选举权普及之后。

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      2. river river

        @river P59:全民公投是直接民主的复兴,宪法理论称之为半直接或半代议制。

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      3. river river

        @river PP59-63:大会政府源流:雏形:英国内战中克伦威尔掌权之前的长期国会;有意识出现:法国1793年宪法,行政委员会;1848法国第二共和宪法;法国1946宪法;1848瑞士宪法;魏玛宪法;1924土耳其凯末尔宪法;1936斯大林宪法;及共产主义阵营。

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        1. river river

          @river P60:法国大革命可虚拟为卢梭的大众民主制和孟德斯鸠的精英代表制理论的竞争。1791年宪法的失败标志孟德斯鸠理论的失势,1793年宪法是卢梭的理论的纯粹体现。

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        2. river river

          @river P61:大会制和两院制基本不相容。——正可对比八二宪法两院制提议的失败。

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          1. river river

            @river P63:苏联的最高苏维埃是两院制。但如中国人大般很少开会,权力通常由主席团行使。

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        3. river river

          @river P60:大会政府的性质很容易成为由单一权力持有者垄断权力的政体。只有魏玛德国是个例外。苏联共产党控制苏维埃主席团和部长会议,就像雅各宾派控制国民大会。所谓人民的意志和高度民主的理论,实际跟一党制和权力垄断结合。

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      4. river river

        @river PP64-65:议会制的本质:议会和政府之间的平衡机制。两者共享政治制定、政策执行和政策控制。选民是最终裁决者。

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        1. river river

          @river PP63-64:议会制源于英国的偶然演化:汉诺威王朝对英国的不了解。1700《王位继承法》禁止官员担任议员,但该条款未生效就被1705、1707《王位继承法》废除,方形成今日英国内阁-议会体制。 ##

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          1. river river

            @river P74:英国固执于单一选区多数决制度而不采用比例代表制。宁愿牺牲投票权的平等,要一个有效率的政府也不要一个不稳定的政府。

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          2. river river

            @river PP74-75:自19世纪80年代以来,没有出现过下议院多数否决内阁的意外情况。内阁垄断了立法提案权,可谓某种意义上首相的“宪法独裁”。

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          3. river river

            @river PP75-76:1948年工党废除大学的议员席位之后吗,独立候选人实际已经消失了。解散议会的风险和政党才能保证当选强化了议会投票的政党纪律。

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        2. river river

          @river PP69-70:没有受过政治学训练的法教义学教授起草的宪法被放在议会政治活动的中心,但没有提供防止多党制和政党分歧导致分崩离析的措施。议会至上的关键是两党制。

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        3. river river

          @river PP70-71:魏玛宪法:总统和议会都是民选,都具有高度合法性。总统独立于政府和议会。总理由总统任免并需要获得国会支持。——可参阅《韦伯与德国政治》中韦伯对德国总统的期望。——这导致总统和议会的矛盾,导致魏玛政局不稳定。 ##

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          1. river river

            @river 但1919年芬兰宪法解决这个问题较成功:民选总统直接任命部长,但部长需得到议会支持,哪怕勉强的支持。如果失去支持,总统必须撤换部长。

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          2. river river

            @river P72:对德国基本法的批评:限制倒阁权导致了强政府、弱议会。除了周期性选举,议会没有真正的政策控制手段。本质上是半威权政府,无法教会德国人真正的民主。——批评似乎过苛。半世纪运行看来,德国宪政似乎比英法更稳定。

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      5. river river

        @river P77:美国的体制所谓权力分立,实际为总统主导,应称为“总统制”。法国1791年宪法证明,权力隔绝的权力分立无法实际运行。

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        1. river river

          @river P78:费城制宪时主要的宪法理论:三权彼此独立,互不侵犯。但实际上权力持有者不断陷入僵局,导致政局瘫痪。因此制宪者要求权力之间的合作。——按此说似乎未孟德斯鸠的权力制衡思想?存疑 ##

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          1. river river

            @river P79:美国政治未陷入瘫痪的原因:早期的社会高度同质性和工业化时代后政党的出现及作用。

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        2. river river

          @river PP79-80:美国政党的特点:缺少政党纪律。不能解散国会导致议员的自主性更强。但两党内部保守和自由的裂痕不断加大。分赃制的消失也导致总统对议员的控制力衰退。

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        3. river river

          @river PP82-83:总统制下总统和议会的强弱对比取决于总统本人的性格。但拉美、韩国、菲律宾(1950s)学习总统制的结果造就了强人治下的威权政体。——论美国模式不宜被移植。不知当如何评价今日台湾?

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      6. river river

        @river P85:瑞士指导性政府:一个政治成熟、社会同质、情绪稳定甚至温和的国家的不可复制的经验。

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